כללי:

תנובה נוסדה ופועלת כחלק מהקואופרציה החקלאית שבבסיסה המושבים והקיבוצים במטרה להבטיח מערך שיווק וייצור התוצרת החקלאית של חבריה.

במהלך השנים הקצתה תנובה "מניות" לחבריה, כאשר התמורה עבור המניות קוזזה על ידי תנובה מתשלומיה לחבריה עבור שיווק תוצרת חקלאית.

בשנת 1999 החליטה ועידת תנובה (אסיפה כללית של כלל החברים) על שיוך ההון (יחידות השתתפות) בדרך לא שוויונית, כנגזרת חלקית של השקעה בהון של כל אגודה ואגודה, וכן החליטה לאפשר סחירות פנימיות של יחידות השתתפות בין החברים.

בהסדר הקיבוצים חלק מהקיבוצים נדרשו להעביר 25% "ממניות" תנובה למדינה כנגד מחיקת החובות.

לאחרונה בוצעו מספר עסקות ב"יחידות השתתפות" בין חברים.

בחוזר זה נדון באפשרות אגודה שיתופית החברה בתנובה לממש, לשעבד, לעקל או לפדות את מניותיה בתנובה, במסגרת הסדרי נושים, וזאת בהתבסס על החלטה שנתן המשקם, עו"ד אריה הרמלין, בעניין מושב שומרה, על פי חוק הסדרים במגזר החקלאי המשפחתי התשנ"ב-1992, ואשר ניתן לה תוקף של פסק משקם.

בפסק המשקם, בוחן המשקם את ההסדר המוצע על ידי הנושים, לפיו ייעשה שימוש בזכויות האגודה בתנובה כמקור ישיר לתשלום, או כבטוחה למקור ממקורות התשלום כפי שהוגדרו בהסדר המוצע שם.

לעניין היבטי המס במכירת זכויות בתנובה, ובמיוחד הוראות הפטור ו/או שיעורי המס המופחתים החלים על זכויות אלו, ראו חוזרנו מספר 100/2003 "המס על מכירת יחידות השתתפות בתנובה".

שעבוד, עיקול, מימוש זכויות האגודה בתנובה:

תנובה הינה אגודה שיתופית וככזו חלות עליה ועל הזכויות בה הוראות פקודת האגודות השיתופיות (להלן – "הפקודה").

הוראות הפקודה מעניקות עדיפות ברורה לאינטרסים של אגודה שיתופית (להלן – "אגודה") וקובעות כי זכויותיה באשר לחלקו של חבר באגודה, גוברות על זכויותיו של כל גורם אחר ובכלל זה זכויותיו של החבר ו/או נושיו:

סעיף 24(1) לפקודה קובע, כי זכויותיו של חבר באגודה משועבדות לאגודה עצמה, וזאת להבטחת כל חוב שיכול ויהיה לחבר כלפי האגודה.

סעיף 24(2) לפקודה אוסר על חבר לשעבד, לאגודה עצמה, את זכויותיו באגודה, כבטחון להלוואה שתבקש ממנו.

סעיף 17 רישא לפקודה, אוסר על העברת זכויות החבר באגודה, או חלקה בהון האגודה, לידי כל גורם אחר.

מן האמור לעיל עולה, כי בעל זכויות בתנובה אינו רשאי לשעבד את זכויותיו בתנובה לכל גורם שהוא, ובכלל זה לתנובה עצמה.

למעלה מכך, סעיף 25 לפקודה מונע עיקול, מכירה ויצירת זכות תביעה כלשהי בכל הנוגע לזכויות אלו. הוראת הסעיף שוללת את סמכותה של כל רשות שיפוטית ליתן צו או פסק דין המורה על הפעולות הנ"ל. לפיכך, לא ניתן לממש את זכויות האגודה בתנובה בהליך כפוי של הסדר הנושים.

פרופ' אוטולנגי מסבירה זאת (בספרה "אגודות שיתופיות – דין ונוהל, כרך א') באופן הבא: בפקודת האגודות השיתופיות נקבע, כי לאגודה (תנובה) יש שעבוד על מניית החבר (האגודה – קיבוץ/מושב) או על חלקו בהונו, כמו גם על חלקו ברווחיו, להבטחת פירעון חובו כלפי התאגיד.

במידה והחבר ירצה לקחת הלוואה מהתאגיד – מניותיו בתאגיד לא תוכלנה להיות משועבדות לו כבטחון להלוואה זו (סעיף 24). הדברים ברורים מאחר וכאמור, לאגודה יש ממילא שעבוד על מניות החברים בו, ועל כן אין למניות אלה שום ערך כבטחון נוסף עבורו.

לגבי שעבוד המניות באגודה כבטוחה להחזרת הלוואה לצד שלישי – על פי הפקודה, הקשר בין האגודה וחבריה הינו קשר אישי, ולכן חבר אינו יכול להעביר את מנייתו לאחר (סעיף 17). מאותה סיבה, גם אסור לחבר לשעבד את מניותיו לאחר, בשל החשש שמא הנושה יממש את השעבוד ויהפוך בשל כך לחבר באגודה. אי לכך, נאמן בפשיטת רגל של החבר לא יוכל לתבוע את המניה או את חלקו של החבר בהון האגודה, ובית המשפט לא ייתן צו לעיקול המניה או למכירתה (סעיף 25).

חברי האגודה ו/או נושיה, אינם רשאים, כאמור, לעשות בזכויותיה באגודה כל שימוש הסותר את הוראות הפקודה, כשלעניין זה אין זה משנה אם השימוש נעשה מרצון או בכפייה.

על כן ולאור האמור לעיל קובע המשקם, כי ההסדר המוצע בפרשת שומרה – שימוש בזכויות בתנובה כמקור ישיר לתשלום, או כבטוחה למקור ממקורות התשלום כפי שהוגדרו בהסדר המוצע שם – סותר את הוראות הפקודה ועל כן אינו ניתן לביצוע.

פדיון מניות בתנובה:

אם כן, כיצד ניתן לאגודה החברה בתנובה, למרות האמור לעיל, לעשות שימוש בחלקה בהון של תנובה כמקור ישיר להסדר חובה או להעמידו כבטוחה?

על פי פסק המשקם, ניתן לעשות זאת דרך מנגנון פדיון המניות, הקבוע בסיפא של סעיף 17 לפקודה:

17. פדיון מניות

אסור להעביר לאחר מניותיו של חבר או חלקו בהון אגודה רשומה, אך יכולה האגודה לפדותם בהתאם להוראות תקנותיה ולכל תקנה שיתקינוה עפ"י פקודה זו. (ההדגשה שלנו – ב.מ.)

על פי המשקם, הסיפא של הסעיף, פותחת פתח להסבת זכויות חבר באגודה, לכספים שיקבל החבר מהאגודה עבור פדיון אותן זכויות. פדיון הזכויות יבוצע בהתאם לדין החל, שהוא:

- הוראות תקנות האגודות השיתופיות (חברות), תשל"ג – 1973;

- תקנון האגודה.

פרופ' אוטולנגי בספרה תומכת בעמדה זו וקובעת, כי בעוד שבחברה, פדיון מניות על ידי החברה הוא חריג, הרי שבאגודה שיתופית, פדיון המניה על ידי האגודה השיתופית היא הדרך האחת והיחידה של חבר לקבל כספים עבור מניות עם יציאתו מהאגודה.

הוראות תקנות האגודות השיתופיות (חברות):

9. פדיון מניות

פקעה חברותו של אדם באגודה, שלא לרגל מותו, תפדה האגודה את מנייתו, לרבות כל צורת השותפות בהון האגודה, תוך המועד הנקוב בתקנותיה, אולם לא יאוחר משנתיים מיום פקיעת החברות; הרשם רשאי להאריך את המועד האמור לשלוש שנים נוספות לגבי אגודות מרכזיות.

10. סכום הפדיון

המניה תיפדה בסכום ששולם תמורתה לאגודה בנוסף לסכומים אחרים שנקבעו על פי הוראת תקנות האגודה, אולם רשאית האגודה לנכות ממנו סכום השווה לשיעור יחסי לפיחות ערך הון המניות של האגודה מחמת הפסדים או ירידת ערכם של נכסי האגודה, לרבות פחת עד ליום שבו פקעה החברות, ובלבד שהפיחות הוא בשיעור שאילו פורקה האגודה לא היו מחזירים לכל אחד מהחברים את מלוא הסכום ששילם תמורת מנייתו.

11. פדיון לפי ערך (תיקון: תשמ"ד)

באגודה יצרנית, באגודה לשירותים, למעט אגודה לתחבורה והובלה, העוסקת בהולכת נוסעים, ולפי צו הרשם גם בכל אגודה אחרת, למעט מושב עובדים, מושב שיתופי או כפר שיתופי - תיפדה המניה, לרבות כל צורת השתתפות בהון האגודה, בסכום השווה לערכה ביום פקיעת החברות.

12. ניכוי סכומים מהפדיון

בפדיון מניה לפי תקנות 10 ו- 11 רשאית האגודה לנכות סכומים אלה:

(1) סכום המגיע לאגודה מהחבר שחברותו פקעה, בין שהגיע מועד פירעונו ובין שטרם הגיע;

(2) סכום המגיע לאגודה ממי שהחבר ערב לו, ומועד פירעונו של הסכום חלף ולא נפרע;

(3) סכומים אחרים שנקבעו בתקנות האגודה.

מנגנון פדיון המניות על פי תקנון תנובה:

כאמור לעיל, חלקה של כל אגודה אשר חברה בתנובה נמדד ביחידות השתתפות, אשר ערכן הינו קבוע. דהיינו, זכויותיה של אגודה בתנובה מתמצות במספר יחידות ההשתתפות שברשותה, המוכפל בערכה של יחידת ההשתתפות.

תקנון תנובה מורה לגבי פדיון זכויות כדלקמן:

103. מי שחברותו באגודה פקעה תפדה האגודה את יחידות ההשתתפות הרשומות על שמו, ותשלם לו תמורתן סך המהווה מכפלת ערך יחידת ההשתתפות (הקבוע בתקנה 91 לעיל) במספר יחידות ההשתתפות של החבר (להלן – "פדיון הזכויות"). לא יתבצע פדיון זכויות חלקי ביחידות ההשתתפות של החבר. לא יתבצע פדיון זכויות ללא פדיון זכויות מקביל בתעמ"ת.

104. פדיון הזכויות באופן האמור לעיל יראה כפדיון סופי ומוחלט של זכויות החבר באגודה, ופרט לקבלת הסכום האמור לא יהיה החבר זכאי לכל תשלום אחר או נוסף מהאגודה בגין או בקשר עם הפסקת חברותו באגודה.

105. האגודה תהיה רשאית לנכות מהסכום המגיע לחבר בגין פדיון הזכויות כל סכום המגיע לאגודה מאותו חבר, בין שהגיע מועד פירעונו ובין שטרם הגיע, וכל סכום המגיע לאגודה ממי שהחבר ערב לו, ומועד פירעונו של הסכום חלף והוא לא נפרע.

106. א. פדיון הזכויות ייעשה בתשלום אחד שישולם תוך 30 יום לאחר מועד פקיעת החברות.

ב. על אף האמור בס"ק (א) לעיל מוסכם במפורש כי בכל מקרה לא יעלה סך התשלומים בגין פדיון יחידות ההשתתפות שתשלם האגודה בשנה קלנדרית נתונה לכלל חבריה הפורשים על 5% מההון העצמי המאזני הכולל של האגודה כפי שהיתה בתחילת אותה שנה. כל סכום עודף יפרש פרו רטה לשנים הבאות.

ג. על אף האמור בס"ק (א) ו- (ב) לעיל לא יתבצע פדיון מניות במהלך התקופה שעד ליום 1 בדצמבר 2001.

הודעת המלצה:

חבר שיודיע לאגודה החל מיום 1 דצמבר 2001 כי ברצונו לצאת מתנובה, יהיה רשאי גם להודיע בכתב, כי הוא ממליץ שתנובה תאפשר לחבר אחר (או למספר חברים), ששמם יצוין בהודעה, לרכוש יחידות השתתפות נוספות בתנובה. הודעה זהה צריכה להימסר ביחס ליחידות ההשתתפות של החבר היוצא בתעמ"ת.

הודעת ההמלצה תימסר לועד תנובה בכתב, בד בבד עם ההודעה על הפסקת החברות או בתוך 6 חודשים מיום זה.

בהודעה יפרט החבר היוצא את מספר יחידות ההשתתפות שהוא ממליץ לחבר המומלץ לרכוש, מתוך יחידות ההשתתפות של החבר היוצא.

החבר ששמו צוין בהודעת ההמלצה, יהיה זכאי לרכוש יחידות השתתפות בתנובה כמספר יחידות ההשתתפות שפורטו בהודעת ההמלצה, ובלבד שלאחר הרכישה לא יהיה חלקו בהון של תנובה גדול מ- 20%.

לעניין זה יודגש, כי תנובה תהיה רשאית לסרב לבקשת ההמלצה משיקולים סבירים, וביניהם שיקולים בדבר השליטה המעשית ביחידות ההשתתפות שתועברנה לחבר לגביו ניתנה ההמלצה.

סיכום:

אגודה שיתופית החברה בתנובה, אינה רשאית לשעבד, לעקל או לממש את זכויותיה בתנובה. יחד עם זאת, היא רשאית לפדות את מניותיה בתנובה.

על פי המשקם, פדיון יחידות ההשתתפות, הרשומות על שם האגודה בתנובה, כבטוחה למקור לתשלום כמפורט בהסדר המוצע, יתאפשר אך ורק באמצעות המבנה המפורט להלן:

- על האגודה להודיע מראש על הסכמתה לפדיון כל יחידות ההשתתפות בתנובה ולהפקיד יפוי כח בלתי חוזר, שיצורף להודעתה.

- יפוי הכח יאפשר לנאמן שימונה על ידי המשקם, לפנות בשם האגודה לתנובה, בבקשה לביצוע פדיון יחידות השתתפות, בהתאם להוראות הפקודה ותקנון תנובה, וקבלת תמורתן כפי שתיקבע.

- היה ויתעורר צורך במימושה של הבטוחה, ימונה נאמן על ידי המשקם, שיפעל בשם האגודה כאמור לעיל, בהתאם ליפוי הכח שיופקד בידיו, בהתאם להוראות המשקם והכל בכפוף להוראות הפקודה ותקנון תנובה.