לאחרונה קבע ביהמ"ש העליון כי אין לחייב חברה לקזז הפסד 'רגיל' כנגד הכנסותיה הפטורות ממס ובכך למעשה דחה את הערעור שהגיש פקיד השומה על פסיקתו של ביהמ"ש המחוזי וקיבל את עמדת עו"ד עמנואל גבאי ועו"ד אליעזר צוקרמן. ע"א 2895/08, פקיד השומה למפעלים גדולים נגד חב' מודול בטון השקעות בתעשייה בע"מ.

בחוזרנו מס' 39/2007 סקרנו את פסה"ד שניתן בביהמ"ש המחוזי בת"א ואשר קבע כי לא ניתן לחייב נישום לקזז הפסדים 'רגילים' מהכנסה חייבת 'מועדפת' (עמה 1053/05).

נזכיר בקצרה את נסיבות פסה"ד במחוזי:

לחברה מפעל תעשייתי שהוענק לו מעמד של מפעל מאושר בהתאם לחוק עידוד השקעות הון. הכנסות המפעל המאושר, זכאיות להטבות מס עפ"י "המסלול החלופי", מכוח הוראות החוק כאמור. בנוסף, לחברה הכנסות ממפעליה האחרים, הכנסות החייבות במס חברות 'רגיל' עפ"י פקודת מס הכנסה.

בשנות המס נשוא הערעור החזיקה החברה בחברת בת, שהכנסותיה חייבות במס חברות 'רגיל' ולה הפסדים לצרכי מס.

החברה וחברת הבת הגישו דו"חות מאוחדים ובהם קיזזה החברה את הפסדי חברת הבת כנגד הכנסותיה מפעילות רגילה בלבד. יתרת ההפסדים הועברה על ידה לשנות המס הבאות ולא קוזזה כנגד הכנסותיה במסלול החלופי.

בשנת המס 2002 מכרה החברה את מניות חברת הבת. ממכירה זו נבע לה רווח הון ראלי, שאותו ביקשה לקזז מול ההפסד העסקי המועבר של חברת הבת.

ביהמ"ש המחוזי קבע כי החברה אינה חייבת, במסגרת הדו"חות המאוחדים, לקזז את הפסדי חברת הבת מהכנסתה במסלול החלופי (כעמדת פקיד השומה) והיא רשאית לקזזם כנגד הכנסתה מפעילות רגילה, ולהעביר את יתרת ההפסדים לשנות המס הבאות (כעמדתה).

כמו כן, החברה רשאית לקזז את הפסדיה העסקיים מהשנים שקדמו לשנת 2002 כנגד רווח ההון הריאלי שנבע לה ממכירת מניות חברת הבת.

ביהמ"ש העליון דחה את ערעור פקיד השומה כאמור, ואימץ את קביעת המחוזי.

גם לגישתו, לאחר סקירת הפסיקה ודברי מלומדים, יש לפרש את המונח "הכנסה חייבת", שבחוק עידוד השקעות הון, למעט הפטורים, כך שהפטור ממס ינתן לפני קיזוז הפסדים. לפיכך אין לחייב את החברה לקזז הפסדים מפעילותה הרגילה, כנגד הכנסתה הפטורה ממס לפי החוק לעידוד השקעות הון.

בנוסף, קבע ביהמ"ש כי ניתן לראות ברווח שנצמח לחברה ממכירת מניות הבת כרווח הון בעסק, שכן חוק עידוד התעשייה מאפשר לחברת אם וחברת בת לאחד את דו"חותיהן לצורך מס הכנסה, כך שהפסדי אחת החברות יקוזזו כנגד הכנסות החברה האחרת.

"המדובר בחברה אם ובחברה בת המהוות יחידה כלכלית אחת כמפעלים תעשייתיים בני קו ייצור אחד. בנסיבות אלה, איני רואה להבדיל בין מכירת קו הייצור של חברת הבת לבין מכירת מניותיה ובכך נקטנו גישה מרחיבה לפרשנות המילה "עסק" לצורך קיזוז הפסדים. "

לפרטים ולהבהרות ניתן לפנות לעו"ד שרון בכר במשרדנו בת"א.