חוות הדעת של היועץ המשפטי לממשלה, אשר אישרה את ההסכם עם חברות המלח לשינוי יעוד קרקעותיהם הנמצאות בתחום שיפוט עירוני, העלתה מחדש את הויכוח הנצחי מהי "קרקע עירונית" המזכה חוכריה בזכויות משמעותיות לשינוי יעוד ומהי "קרקע חקלאית" שנגזר על חוכריה בעקבות בג"צ הקרקעות (244/00) להסתפק אך ורק בפיצוי כספי נמוך יחסית.

ההגדרות הקובעות לעניין "קרקע עירונית" נמצאות בחוק מקרקעי ישראל ובהחלטה מספר 1 של מועצת מקרקעי ישראל (להלן - מ.מ.י.) קביעות יסוד אלו קיבלו ביטוי מלא בהחלטה מספר 402 שנתקבלה ע"י מ.מ.י. ב- 19.12.1988.

על פי החלטה 402 ניתן לבצע שינוי יעוד וניצול בתשלום דמי היתר בשיעור 51% (באזורי עדיפות בשיעורים נמוכים יותר עפ"י החלטה 872) מעליית ערך הקרקע הנמצאת בתחום שיפוט של עירייה או מועצה מקומית בתשלום מלא של היטל השבחה, תוך קבלת השתתפות המינהל בתשלום היטל ההשבחה בשיעור 50% ממנו או מדמי ההיתר – כנמוך שביניהם.

קרקעות חברות המלח עומדות בהגדרת קרקע עירונית דלעיל ולפיכך היו זכאיות לבצע שינוי יעוד על פי העקרונות שנקבעו בהחלטה 402.

מעניין כי החל מחודש מאי 2002 יזם המינהל שורה של החלטות במ.מ.י המצמצמות את הגדרת קרקע עירונית ואת אפשרויות שינוי היעוד עליה.

בפנייה לבג"צ טרם ישיבת מ.מ.י שהיתה אמורה לשנות את החלטה 402 ולצמצם את הגדרת קרקע עירונית ואפשרות שינוי היעוד בה – טענו עו"ד חיים ועמי עדיני כי הניסיון לשנות את המדיניות שנקבעה בהחלטה 402 הינו מפלה, חוסר תום לב, נגוע בשיקולים זרים, בלתי חוקי ונעשה בחוסר סמכות בין היתר, בהיותו מנוגד לחוק מקרקעי ישראל ולהחלטות הממשלה בנדון.

בסופו של דבר בחר בג"צ שלא להיכנס לעובי הקורה טרם קבלת ההחלטה ע"י מ.מ.י., אולם היפנה את חברי המועצה לעתירת עו"ד עדיני (בג"צ 4415/02).

בסופו של דבר תוקנה החלטה 402 בישיבת ועדת משנה של מ.מ.י מיום 2.7.2002 והתוצאה היתה שינוי מהפכני במדיניות הקרקע העירונית שקיבלה ביטוי בהחלטה מספר 933 הנושאת הכותרת "תוספות בנייה, שינוי ניצול, שינוי יעוד, פיצול – תשלום דמי היתר".

בדברי ההסבר להחלטה לא נמצא ולו רמז למהפכה במדיניות הקרקע העירונית וכל שנאמר הוא כי "השינוי המהותי בהצעה לעיל הוא: תשלום דמי היתר בשיעור 31% מערך התוספת ללא החזר כספי בגין השתתפות בהוצאות היטל השבחה, במקום 51% מערך התוספת והחזר כספי מסכום זה בגין השתתפות בהוצאות היטל השבחה".

המהפכה השקטה שחוללה החלטה 933 במדיניות הקרקע העירונית היתה בצמצום תחולתה אך ורק ל"חוזה חכירה אשר מטרת החכירה הנקובה הינה למטרת בניה של מבנה למגורים, תעשייה, משרדים, מסחר או למלונאות בלבד ואשר הבניה במקרקעין המוחכרים מומשה".

מעיון בחוו"ד של היועץ המשפטי לממשלה בענין קרקעות חברות המלח עולות שאלות באשר לדרך הצגת הנושא וחוסר תרומתה להסרת הערפל הרובץ על הגדרת קרקע עירונית, במיוחד על רקע המהפכה במדיניות הקרקע העירונית שנקבעה בהחלטה 933:

1. מדוע אין התייחסות לעובדה כי במועד חתימת הסכם העקרונות בין חברות המלח למינהל מקרקעי ישראל עדיין היתה תקפה מדיניות הקרקע העירונית כפי שנקבעה בהחלטה 402 בהתאם להחלטה מספר 1 "מדיניות הקרקע בישראל" משנת 1965 ולפיה לחברות המלח זכויות מלאות לבצע שינוי היעוד על קרקעותיהם.

2. האם יש קשר בשינוי מדינות הקרקע העירונית אותה יזם המינהל החל ממאי 2002 לויכוח בעניין חברות המלח?

3. בהסתמך על מנכ"ל המינהל, קובע היועץ המשפטי לממשלה כי לו סווגו קרקעות חברות המלח כקרקע עירונית היו זכאיות להטבות לפי החלטה 933 (סעיף 10 לחוו"ד). קביעה זו אינה ברורה מכיוון שהחלטה 933 חלה על מי שיש לו זכויות חכירה מסוימות, בניגוד להחלטה 402 שחלה על כל מי שהוא חוכר קרקעות עירוניות. הבחנה צריכה להיות אך ורק על פי מטרת החוזים של חברות המלח. אם מטרות החוזים הינם לתעשייה, אזי הן נכנסות לתחולת 933 וזכותם לבצע שינוי היעוד ואם לא, זכויותיהם נחותות .

   ואם החליט היועץ המשפטי לממשלה כי קרקעות אלו הינן תעשייתיות במהותן, מה תהא תגובת הקיבוצים אשר בחוזה החכירה לדורות שלהם נקבע במפורש כי הם זכאים לשנות יעוד הקרקע החקלאית לכל מטרה עסקית שהיא? בהקשר זה נציין כי עמדת המינהל אותה מצוטט היועץ המשפטי היא כי "מדובר במקרה ייחודי ולפיכך אין מקום לחשוש בדבר השלכות רוחב".

4. בסעיף 11 לחוות הדעת קובע היועץ המשפטי כי התמורה שקיבל המינהל על פי ההסדר החדש "עולה משמעותית" על 31%, הפרשי ערך הקרקע הקבועים בהחלטה 933. קביעה זו אינה ברורה לנו מאחר ונושא שיפוי החוכרים בהיטל השבחה ששילמו נשאר מעורפל לאור סעיף 2(ב) לתוספת השלישית לחוק התכנון והבנייה הקובע כי חוכר לדורות זכאי לשיפוי מאת המינהל, ובאפשרות קיצונית, באם לא יחול היטל השבחה על חברות המלח, אזי יתכן והנזק של המינהל יעלה פי כמה מכוח סעיף 21 לתוספת השלישית לחוק התכנון והבנייה המחייב המינהל להעביר 50% מתקבוליו לרשויות המקומיות כ"חלף היטל השבחה".

לסיכום, חוות הדעת של היועץ המשפטי לממשלה מעוררת מחדש את הויכוח על זכויות החוכרים לשינוי יעוד קרקעותיהם על רקע המהפכה השקטה במדיניות הקרקע העירונית שבוצעה בהחלטה 933 משנת 2002.