לאור פניות רבות של אגודות, מושבים וקיבוצים למשרדנו לקבלת התיחסותינו לפנית תנובה ותעמ"ת (להלן : ת"ת ) לחתימה על הסכמה להפעלת סעיף 62 לפקודת מס הכנסה על ת"ת וחבריה עלינו להבהיר כדלקמן :

1. מדובר בהסדר המתגבש עם מס הכנסה שפרטיו לא הוצגו לחברי תנובה העלול לחייבם בנטל המס על חלקם המלא בהכנסה החייבת של ת"ת , לרבות החלק שלא יחולק וישאר בת"ת .

2. הוראות סעיף 62 לפקודת מס הכנסה מטילות על כל חבר וחבר את חבויות המס על מלא חלקו היחסי בהכנסה החייבת במס של ת"ת לרבות זו הבלתי מחולקת. על כן קיים סיכון כי רבים מחברי ת"ת ישלמו מס הכנסה בסכום העולה על הרווח המחולק בפועל.

לפיכך, אנו ממליצים לחברים לדרוש התחייבות ברורה מת"ת לתשלום המס הנוסף בו ידרש כל חבר וחבר.

באם ת"ת תישא במס במקום חבריה יש לדרוש הבהרות כי על חלק ההכנסה המחולק לחברים לא יחול מס נוסף. ההבהרה הנדרשת הנה אישור מפורש של מס הכנסה.

3. נושא קיזוז ההפסדים של חברי ת"ת מול הרווחים הלא מחולקים של ת"ת מעורר שאלות:

בדרך יישומו – לא ברור מהיכן יודעים בת"ת מהם ההפסדים לצרכי מס של כל אחד מחברי ת"ת.

בתחום ההיגיון כלכלי – לא ברור מדוע חבר ת"ת שיש לו הפסדים לצרכי מס שערכם הכלכלי 36%- 50% מגובה ההפסדים יאלץ לוותר עליהם לטובת החברים המרוויחים מבלי שיפוצה על ההפסד הכלכלי הנגרם לו.

לדוגמא, באם חלקו של החבר המפסיד בהכנסה חייבת של ת"ת הוא 1,000,000 ש"ח ות"ת החליטה לחלק 10% מרווחיה, קרי 100,000 ש"ח, יפסיד אותו חבר בין 260,000- 400,000 ש"ח.

*בהנחה שחלוקה זו אינה חייבת במס נוסף.

4. בפניית ת"ת לחבריה מאויימים חברים שיש להם הפסדים לצרכי מס בסנקציה . נאמר בפנייה כי חבר שלא יסכים להעמיד הפסדיו לצרכי מס לרשות כלל חברי ת"ת, לא יקבל את רווחי ת"ת!!! (בלשון הפניה: "חברים אשר לא יסכימו לקיזוז זה יחויבו בחשבונם לחלוקת רווחי תנובה ותעמ"ת במס שיחול על חלקם היחסי בהכנסה החייבת של תנובה ותעמ"ת").

מאחר והמס של ת"ת בשיעור של 36% עולה על שיעור חלוקת הרווחים הצפוי כ- 15% צפוי כי הסנקציה תמשיך להתגלגל גם לרווחים שיחולקו בשנים הבאות!

הוראה זו מפלה בין חברים המשלמים מיסים, הנהנים מרווחי ת"ת ללא תשלום מס נוסף לעומת החברים המפסידים אשר ימשיכו להפסיד גם את רווחי ת"ת המחולקים!!

5. אנו סבורים כי שימוש נכון בסעיף 62 לפקודת מס הכנסה הינו תכנון מס רצוי ואופטימלי. באם מייצגי ת"ת אינם מגיעים לסיכום עם מס הכנסה לגבי שיעור מס ממוצע וסופי המשקף מצב המס של חברי ת"ת, יש לפעול בדרכים אחרות.
   
   דרך אחת אפשרית היא שכל חבר ישלם מס על רווחים שיקבל בפועל, ואילו ת"ת תשלם המס על הרווחים הלא מחולקים, לרבות ניצול שיעור המס המוקטן 20% בהוראת סעיף 129 לפקודת מס הכנסה.
   
   דרך אפשרית אחרת היא שכל חבר יזוכה ע"י ת"ת בסכום המס המשולם על ידו כתוצאה מהעברה החשבונית של ההכנסה החייבת של ת"ת לדוח המס שלו (לרבות אובדן המס הנובע מקיזוז ההפסדים).

6. בכדי להגן על חברי ת"ת מתשלומי מס מיותרים מומלץ להוסיף לכתב ההסכמה להפעלת סעיף 62 שורה נוספת כדקלמן:
   
   "בתנאי שתנובה ותעמ"ת ישלמו את המס על חלקנו היחסי בהכנסה החייבת במס שלא חולקה לנו ונשארה בתנובה ותעמ"ת".

7. אנו מציעים לת"ת לקיים דיון נוסף בתוצאות של מדיניות המס בחלוקת רווחיה, בין השאר לאור המלצותינו שלעיל.

בדבר פרטים והסברים נוספים ניתן לפנות לשלמה פיג'ו, מנהל מחלקת המיסים, ולרו"ח חן שחרור במשרדנו בת"א. בעניין תחולת הוראות סעיף 62 לפקודת מס הכנסה ראו גם חוזרנו מס' 27/93 "הוראות סעיף 62 לפקודת מס הכנסה".